Об особенностях, на которые следует обратить внимание предпринимателям при введении правительством России моратория на банкротство в условиях пандемии, говорит партнер юридической компании LexProf Семен Смирнов.
Первого апреля в Закон о банкротстве была включена ст. 9.1, допустившая введение правительством РФ моратория на банкротство. Уже 3 апреля было принято соответствующее постановление правительства, а сам мораторий вступил в силу с 6 апреля. Пока мораторий введен до 6 октября 2020 г., но закон допускает его продление правительством на любой срок.
В период своего действия мораторий предполагает особые правила для некоторых категорий должников. Перечень таких должников сформирован на основании их ОКВЭД по состоянию на 1 марта 2020 г., поэтому попасть в него путем изменения ОКВЭД не получится. База таких должников ведется ФНС, однако закон допускает право попавшей в него компании отказаться от участия в моратории, опубликовав соответствующее сообщение на ЕФРСБ. При этом оператором последнего выступает «Интерфакс», а не ФНС, что создает риск неактуальности базы. Поэтому мы рекомендуем двухэтапную проверку статуса должника — сначала через сайт ФНС, затем через ЕФРСБ.
Если особый статус должника подтверждается, то в отношении него и его кредиторов начинают действовать сразу несколько существенных ограничений, которые создают риски как для кредиторов, так и для собственников и менеджмента самого должника.
Прежде всего, в период моратория кредиторами не может быть инициирована процедура банкротства такого должника. Любые заявления кредиторов будут возвращены судом. Также будут возвращены судом те заявления, которые были поданы до введения моратория, однако на момент его введения еще не были приняты к производству. Правило является формальным и реальное финансовое состояние должника значения не имеет — заявление возвратят в любом случае. Соответственно, эта норма не позволяет кредиторам рассчитывать на то, что должник добровольно погасит задолженность, испугавшись банкротства. Кроме того, уведомления кредиторов о намерении обанкротить такого должника, размещенные на ЕФРСБ до даты введения моратория, утрачивают силу и не дают права подать заявление о банкротстве. По окончании моратория (или если должник досрочно выйдет из-под его действия) кредитору крайне важно успеть сразу же повторно подать такое уведомление — иначе можно упустить возможность стать первым заявителем по делу и предложить свою кандидатуру арбитражного управляющего. Такое регулирование создает риск перехвата контроля над процедурой, поэтому нужно быть особо внимательным и разместить публикацию как можно раньше.
Возможности кредиторов существенно ограничиваются также прямым запретом на реализацию заложенного имущества и принудительное взыскание денежных средств по исполлистам. Это правило не препятствует предъявлению исков, получению исполлистов и даже их предъявлению к исполнению, в том числе и в банки. Хотя исполняться такие листы в период моратория не будут, их своевременное предъявление позволит выиграть время по окончании моратория. Кроме того, запрет не касается арестов и иных ограничений, причем это правило распространяется и на приставов, и на банки. Поэтому мы рекомендуем не ждать окончания моратория, а уже сегодня предъявлять иски и обращаться за принятием обеспечительных мер. Правда, следует учитывать, что на период моратория прекращается начисление процентов, штрафов, пеней и любых других финансовых санкций. Введены и иные особенности установления требований, поэтому при обращении с иском важно верно определить их размер.
Кроме того, не стоит рассчитывать на возможность прекращения встречных обязательств — мораторий направлен на защиту должников, а поэтому напрямую запрещает проведение большинства зачетов. Есть исключения, но риски признания таких зачетов недействительными слишком велики, и каждая подобная сделка требует детального анализа до ее совершения.
В целом, можно утверждать, что кредиторы особых должников минимум на полгода лишаются эффективного способа взыскания задолженности. В то же время мы полагаем, что злоупотребления со стороны собственников и руководителей должников даже в ситуации моратория могут стать основанием для последующего привлечения их к субсидиарной ответственности.
Так, мораторий предполагает, что сам должник и его собственники освобождаются от обязанности инициировать самобанкротство даже в случае наличия признаков объективного банкротства. Однако это не означает запрета на самобанкротство — речь идет именно о снятии ответственности за неподачу такого заявления, которая существовала раньше. Такая ответственность по-прежнему предусмотрена для ликвидируемых должников и их ликвидаторов. В то же время мы полагаем, что в будущем сохраняется риск привлечения к субсидиарной ответственности за неподачу заявлений о банкротстве даже особых должников в том случае, если объективное банкротство возникло до введения моратория или не было вызвано пандемией. Поэтому в текущих условиях решение о том, инициировать банкротство или нет, должно приниматься с особой осторожностью, ведь неоправданное банкротство может быть оценено как фиктивное и также повлечь ответственность.
Введенные ограничения касаются не только кредиторов: не допускаются любые корпоративные выплаты, такие как прибыль, дивиденды, выплата стоимости доли. Эта мера призвана удержать собственников от соблазна воспользоваться мораторием не для поддержки должника, а в личных целях. Несмотря на то, что прямая ответственность за нарушение данного запрета законом не установлена, его все же следует соблюдать. В противном случае существует риск оспаривания сделки, взыскания убытков и привлечения к субсидиарной ответственности, объем которой может значительно превысить размер полученных дивидендов.
Мы склонны считать, что, как и большинство принимаемых сегодня мер поддержки, мораторий навряд ли позволит восстановить платежеспособность большинства пострадавших предприятий. Похоже, это понимает и сам законодатель — в законе напрямую установлены особенности дел о банкротстве должников, попавших под действие моратория, которые будут возбуждены в течение трех месяцев после даты его прекращения. По таким делам применяются особые правила определения перечня сделок, которые могут быть оспорены. Также новые правила создают дополнительные риски для лиц, которые могут быть отнесены к заинтересованным по отношению к должнику. Оценивая риски привлечения к субсидиарной ответственности и оспаривания сделок, следует учитывать особые правила исчисления периодов их подозрительности. Кроме того, изменяется порядок определения объема некоторых обязательства должника — часть из них фиксируется на дату введения моратория. Изменения коснулись и правил заключения мировых соглашений. Несмотря на то что они были упрощены, для кредиторов новый порядок создает дополнительные риски, которые требуют особой осторожности в переписке с должником.
Тот факт, что менее чем через месяц после принятия нового закона о моратории в него пришлось срочно вносить изменения, говорит о поспешности и непоследовательности действий законодателя. Такая поспешность не может не привести к возникновению множества спорных вопросов при применении закона, которые будут разрешаться судами уже после отмены моратория. А это означает, что в условиях неопределенности очень легко допустить ошибку в неправильном толковании закона. С учетом последних тенденций привлечения к субсидиарной ответственности такая ошибка может стоить не только бизнеса, но и личных активов его собственников.